第三单元 外商投资企业法律制度

四、中外合作经营企业法律制度（ ★★★ ） (P138-143)

（二）外国合作者先行回收投资的条件

1. 中外合作经营者在合作企业合同中约定合作期满时，合作企业的 “全部” 固定资产 “无偿” 归中国合作者所有。

2. 对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并由 “财政税务机关” 依法审查批准。

3. 外国合作者应在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资。

【解释】外国合作者经过财政税务机关的批准，可以在（所得税）税前回收投资，也可以在税后利润中扩大外国合作者的分配比例。总之，不管是税前还是税后，外国合作者是在 “利润分配” 中通过一定的形式先行回收投资，因此，根据利润的分配顺序，如果合作企业发生亏损的，应当首先弥补亏损。

【例题·多选题】中国的甲公司与新加坡的乙公司拟在中国组建一家中外合作经营企业，甲公司出资占 70 ％，乙公司出资占 30 ％。合作合同中约定的下列事项中，符合中外合作经营企业法律制度规定的有（ ）。

A. 合作企业的董事长和副董事长由中方担任，总经理和副总经理由外方担任

B. 合作期限为 10 年

C. 中方出资中的 30 万美元为现金，由中方向银行借贷，合作企业以设备提供担保

D. 合作企业前 5 年的利润分配，中外双方各按 50 ％的比例进行分配，在合作期满时企业全部固定资产无偿归中方所有

【答案】 BD

【解析】（ 1 ）选项 A ：中外合作者的一方担任董事长，由他方担任副董事长；（ 2 ）选项 B ：合作期限在合同中必须订明；（ 3 ）选项 C ：任何一方不得以合作企业或者合作他方的财产和权益为其出资提供担保；（ 4 ）选项 D ：中外合作经营企业的中外合作者如果在合作企业合同中约定合作期限届满时合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，其外国合作者在合作期限内可以先行回收投资。

（三）合作期限

1. 合作企业的合作期限 应当 在合同中订明。

2. 经批准 延长合作期限的，合作企业凭批准文件向工商行政管理机关办理变更登记手续，延长的期限从期限 届满后第一天 计算。

3. 合作企业合同约定外国合作者先行回收投资的，并且投资已经回收完毕的，合作企业期限届满时不再延长。但外国合作者增加投资的，经合作各方协商同意，可以向审查批准机关申请延长合作期限。

【解释】合营企业、合作企业和外资企业经营期限的延长，都须审批。

五 、外资企业法律制度 （ ★★ ） (P143-145)

1. 外国投资者设立外资企业，应当通过拟设立外资企业所在地的 “县级或者县级以上人民政府” 向审批机关提出申请。审批机关在收到申请文件之日起 90 日内决定批准或者不批准。

【相关链接】合作企业由中国合作者向审批机关报送有关文件，审批机关应当自收到规定的全部文件之日起 45 日内决定批准或者不予批准。

2. 组织形式

外资企业的组织形式为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式。

3. 董事长是外资企业的法定代表人。

4. 需要审批的事项

（ 1 ）外资企业注册资本的增加、减少、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关办理 变更登记 手续。

（ 2 ）外资企业将其财产或者权益对外抵押、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关 备案 。（ 2011 年判断题）

【相关链接 1 】外资企业的合并、分立导致资本发生重大变化时，须经审批机关批准，并聘请中国的注册会计师验证和出具验资报告；经审批机关批准后，向工商行政管理机关办理变更登记手续。

【相关链接 2 】 外资企业的经营期限，根据不同的行业和企业的具体情况，由外国投资者在设立外资企业的申请书中拟订，经审批机关批准。

【相关链接 3 】 合营企业、合作企业和外资企业延长经营期限时均应得到审批机关的批准。

【例题 1 ·多选题】 根据中外合资经营企业法律制度的规定，中外合资经营企业发生的下列事项中，须经审查批准机关批准的有 ( ) 。

A. 减少注册资本

B. 合营一方向他方转让部分出资额

C. 延长合营期限

D. 在国际市场上购买经营所需的重要机器设备

【答案】 ABC

【解析】选项 D ：外商投资企业在批准的经营范围内所需要的原材料，有权“自行”决定在中国市场购买或者在国际市场购买，无需经审批机关的批准。

【例题 2 ·多选题】根据中外合作经营企业法律制度的规定，中外合作经营企业发生的下列事项中，应当报审批机关批准的有（ ）。

A. 合作企业委托第三人经营管理

B. 延长合作期限

C. 合作一方向合作他方以外的他人转让其出资

D. 减少注册资本

【答案】 ABCD

【解析】（ 1 ）选项 A ：中外合作经营企业委托第三人经营管理的，必须经董事会一致同意，并报审批机关批准，向工商行政管理机关办理变更登记手续；（ 2 ）选项 B ：合营企业、合作企业和外资企业延长经营期限均需审批；（ 3 ）选项 C ：合营企业、合作企业的出资转让均需审批；（ 4 ）选项 D ：合营企业、合作企业和外资企业减少注册资本均需审批。

【例题 3 ·多选题】根据外资企业法律制度的规定， 外资企业的下列事项中，必须经审批机关批准的有（ ）。

A. 外资企业注册资本的增加、减少

B. 外资企业将其财产对外抵押、转让

C. 外资企业因合并、分立导致资本发生重大变化

D. 外资企业延长经营期限

【答案】 ABCD

【解析】（ 1 ）选项 A ：外资企业注册资本的增加、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续；（ 2 ）选项 B ：外资企业将其财产或者权益对外抵押、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关备案；（ 3 ）选项 C ：外资企业的合并、分立导致资本发生重大变化时，须经审批机关批准，并聘请中国的注册会计师验证和出具验资报告；（ 4 ）选项 D ：合营企业、合作企业和外资企业延长经营期限时均应得到审批机关的批准。

【例题 4 ·多选题】根据外资企业法律制度的规定， 外资企业的下列事项中，必须向工商行政管理机关办理变更登记手续的有（ ）。

A. 将财产对外转让

B. 增加注册资本

C. 转让注册资本

D. 将财产对外抵押

【答案】 BC

【解析】外资企业将其财产对外抵押、转让，应当向工商行政管理机关备案，但无须进行变更登记。