第三单元 外商投资企业法律制度

三、中外合资经营企业法律制度 (P131-138)

4. 董事会的职权 （ 2008 年多选题）

（ 1 ）审议企业发展规划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业。

（ 2 ）总经理、副总经理等高级管理人员的聘任及其职权和待遇。

（ 3 ）修改企业章程、注册资本的增减等特别决议事项。

（ 4 ）对出资的对外转让作出决议。

【例题·多选题】根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列各项中，属于合营企业董事会职权的有（ ）。（ 2008 年）

A. 决定是否同意合营一方将其部分出资额转让给第三者

B. 决定是否解聘合营企业副总经理

C. 决定合营企业发展规划

D. 决定合营企业的分立方案

【答案】 ABCD

【解析】（ 1 ）选项 A ：合营企业出资额的转让须经董事会会议通过后，报原审批机关批准；（ 2 ）选项 BC ：合营企业董事会是最高权力机构，讨论决定合营企业的一切重大问题：企业发展规划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业，以及总经理、副总经理的任命或聘请及其职权和待遇等；（ 3 ）选项 D ：属于董事会的特别决议事项，肯定属于董事会的职权。

（六）合营期限、解散和清算（★）（ P137 ）

1. 合营期限

一般情况下，合营各方可以在合同中约定合营期限，也可以不约定。但下列行业必须约定合营期限：

（ 1 ）服务性行业；

（ 2 ）从事土地开发及经营房地产的；

（ 3 ）从事资源勘查开发的；

（ 4 ）限制类投资项目。

【解释】合营企业是否约定合营期限与行业有关，而合作企业必须在合作合同中约定合作期限，与行业无关。

2. 合营企业的解散 原因（ 2009 年多选题）

（ 1 ）合营期限届满；

（ 2 ）企业发生严重亏损，无力继续经营；

（ 3 ）合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营；

（ 4 ）因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营；

（ 5 ）合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途；

（ 6 ）合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现。

【例题 1 ·单选题】祥云公司欲与某外国公司设立一中外合资经营企业，就相关事项咨询律师。根据外商投资企业法律制度的规定，该律师所作的下列咨询意见中，正确的是（ ）。

A. 合营企业自审批部门批准之日起成立

B. 合营企业章程中可以约定由公司总经理担任公司的法定代表人

C. 合营企业不设股东会

D. 合营企业合同可以约定不以出资比例分配企业利润

【答案】 C

【解析】（ 1 ）选项 A ：合营企业的成立日期为工商营业执照的签发日期；（ 2 ）选项 B ：合营企业的法定代表人只能是其董事长；（ 3 ）选项 D ：合营企业为股权式企业，必须按照出资比例分配利润。

【例题 2 ·单选题】关于中外合资经营企业，下列表述中，错误的是（ ）。

A. 合营各方可在章程中约定不按出资比例分配利润

B. 合营企业设立董事会并作为企业的最高权力机构

C. 合营者如欲转让其在合营企业中的出资额，需经审批机构批准

D. 合营企业的组织形式为有限责任公司

【答案】 A

【解析】（ 1 ）选项 A ：合营企业属于股权式企业，合营各方必须按照出资比例分配利润；（ 2 ）选项 B ：合营企业不设股东会，董事会为合营企业的最高权力机构；（ 3 ）选项 C ：合营各方出资额的转让必须经董事会会议通过后，报原审批机关批准；（ 4 ）选项 D ：合营企业的组织形式只能为有限责任公司。

【例题 3 ·多选题】甲公司为依《公司法》设立的有限责任公司，乙公司为依《中外合资经营企业法》设立的有限责任公司。下列有关甲、乙两公司区别的表述中，正确的有（ ）。

A. 甲公司的最高权力机构为股东会，而乙公司的最高权力机构为董事会

B. 甲公司的股东可以约定不按出资比例分配利润，而乙公司的股东必须按照出资比例分配利润

C. 甲公司成立时的股东实际缴付的出资额不得低于注册资本的 20 ％，而乙公司成立时的股东实际缴付的出资额没有最低限额

D. 甲公司对修改公司章程事项作出决议须经代表 2/3 以上表决权的股东通过，而乙公司对修改公司章程事项作出决议须经出席董事会会议的董事一致通过

【答案】 ABCD

【解析】（ 1 ）选项 A ：合营企业不设股东会、监事会，董事会是最高权力机构；（ 2 ）选项 B ：有限责任公司 的股东一般情况下按照实缴的出资比例分取红利，但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利；合营企业属于股权式企业，合营各方按照出资比例分配损益；（ 3 ）选项 C ： 有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的 20 ％，合营企业在取得营业执照的当天实收资本可以为 0 ；（ 4 ）选项 D ：二者修改公司章程均属于特别决议。

四、中外合作经营企业法律制度（ ★★★ ） (P138-143)

（一）合营企业与合作企业的比较